Par rémunération minimale au sens de l'art. 2, al. 1, let. a, de la loi, on entend les dispositions d'une convention collective de travail déclarée de force obligatoire, d'un contrat-type de travail au sens de l'art. 360a du code des obligations (CO)², d'une loi ou d'une ordonnance du Conseil fédéral qui portent sur:

a.

le salaire minimum pondéré en fonction de la durée normale du travail et correspondant à la qualification acquise;

b.

les augmentations obligatoires des salaires minimums et des salaires effec­tifs;

c.

les indemnités obligatoires pour les heures supplémentaires, le travail à la tâche, le travail en équipe, le travail de nuit, le travail du dimanche, des jours fériés et les travaux pénibles;

d.

le salaire afférent aux vacances pro rata temporis;

e.

le 13^e salaire pro rata temporis;

f.

les jours fériés et les jours de repos payés;

g.

le salaire en cas d'empêchement du travailleur sans faute de sa part confor­mément à l'art. 324a CO;

h.

le salaire en cas de demeure de l'employeur conformément à l'art. 324 CO.

(art. 2, al. 5, LDét)

¹ L'employeur est exempté de l'obligation de rembourser les dépenses liées au détachement dès lors que le travailleur détaché a séjourné plus de douze mois sans interruption en Suisse.

² L'al. 1 ne s'applique pas si un salaire minimum est garanti au travailleur détaché par une convention collective de travail déclarée de force obligatoire ou par un contrat-type de travail au sens de l'art. 360a CO⁴.

Par durée du travail et du repos au sens de l'art. 2, al. 1, let. b, de la loi, on entend:

a.

la durée normale du travail et la répartition du temps de travail;

b.

les heures supplémentaires, le travail en équipe, le travail de nuit, le travail du dimanche et des jours fériés;

c.

les temps de repos et les pauses;

d.

les temps de déplacement et d'attente.

¹ Par travaux de faible ampleur au sens de l'art. 4, al. 1, let. a, de la loi, on entend les travaux qui, par année civile, représentent un maximum de 15 jours ouvrés.

² Le nombre de jours ouvrés déterminant est obtenu en multipliant le nombre de tra­vailleurs détachés par le nombre de jours que dure la prestation de services sur le territoire suisse.

¹ Par travaux de montage ou d'installation initiale au sens de l'art. 4, al. 1, let. b, de la loi, on entend les travaux:

a.

qui sont d'une durée inférieure à huit jours;

b.

qui font partie intégrante d'un contrat de fourniture de biens; ils doivent, de par leur valeur et leur importance, constituer une prestation accessoire à une prestation principale convenue entre les parties;

c.

qui sont indispensables pour la mise en fonction du bien fourni dans le cadre de la prestation principale, et

d.

qui sont exécutés par des travailleurs qualifiés ou spécialisés de l'entreprise de fourniture ou par un sous-traitant de celle-ci.

² Les travaux de montage ou d'installation initiale comprennent également les tra­vaux de garantie effectués par l'entreprise de fourniture ou un sous-traitant par rap­port au bien fourni.

Par prestations de service relevant des secteurs de la construction et du génie civil, ainsi que du second œuvre, on entend toutes les activités qui visent la réalisation, la remise en état, l'entretien, la modification ou l'élimination de constructions, et notamment les travaux suivants:

1.

excavation

2.

terrassement

3.

construction proprement dite

4.

montage et démontage d'éléments préfabriqués

5.

aménagement ou équipement

6.

transformation

7.

rénovation

8.

réparation

9.

démantèlement

10.

démolition

11.

maintenance

12.

entretien - travaux de peinture et de nettoyage

13.

assainissement.

¹ La procédure d'annonce prévue à l'art. 6 de la loi est obligatoire pour tous les travaux d'une durée supérieure à huit jours par année civile.

² Elle est également obligatoire pour tous les travaux, quelle qu'en soit la durée si ces travaux relèvent:

a.

de la construction, du génie civil et du second œuvre;

b.

de la restauration;

c.

du nettoyage industriel ou domestique;

d.

du secteur de la surveillance et de la sécurité;

e.

du commerce itinérant selon l'art. 2, al. 1, let. a et b, de la loi fédérale du 23 mars 2001 sur le commerce itinérant⁶;

f.⁷

de l'industrie du sexe;

g.⁸

de l'aménagement ou de l'entretien paysager.

³ Exceptionnellement et dans les cas d'urgence tels que le dépannage, un accident, une catastrophe naturelle ou un autre événement non prévisible, le travail pourra débuter avant l'expiration du délai de huit jours visé à l'art. 6, al. 3, de la loi, mais au plus tôt le jour de l'annonce.

⁴ L'annonce doit être faite au moyen d'un formulaire officiel. Elle porte en particulier sur:

a.

les nom, prénoms, nationalité, sexe et date de naissance des travailleurs détachés en Suisse ainsi que leur numéro d'enregistrement aux assurances sociales de l'État dans lequel l'employeur a son siège;

a^bis.⁹

le salaire horaire brut versé par l'employeur pour la prestation de services fournie en Suisse;

b.

la date du début des travaux et leur durée prévisible;

c.

le genre des travaux à exécuter, l'activité exercée en Suisse et la fonction des travailleurs;

d.

l'endroit exact où les travailleurs seront occupés;

e.

les nom, prénoms et adresse en Suisse ou à l'étranger de la personne de contact qui doit être désignée par l'employeur.

⁵ Pour les travailleurs détachés non-ressortissants d'un pays de la Communauté européenne ou de l'AELE, l'annonce mentionnera également leur statut de séjour dans le pays de provenance.

⁶ À la demande de l'employeur, l'autorité confirme la réception de l'annonce. La confirmation est soumise à émolument.

^6bis Lorsque l'annonce est faite en ligne au moyen du formulaire officiel du Secrétariat d'État aux migrations, celui-ci transmet les données pertinentes à l'autorité cantonale compétente. Le traitement des données est régi par l'art. 6 de l'ordonnance SYMIC du 12 avril 2006¹⁰.¹¹

⁷ L'art. 19 de l'ordonnance du 23 novembre 1994 sur le Registre central des étrangers¹² est applicable.

⁸ L'art. 18 de l'ordonnance du 12 avril 2006 sur le système d'information central sur la migration (ordonnance SYMIC)¹³ est applicable.¹⁴

¹ L'employeur est exempté de l'annonce obligatoire visée à l'art. 6 de la loi si l'entrée en Suisse des travailleurs détachés est soumise à une procédure d'autorisa­tion en vertu de la législation sur le séjour et l'établissement des étrangers en Suisse.

² Dans ce cas, les autorités qui délivrent les autorisations remettront une copie des autorisations accordées à l'autorité cantonale chargée de recevoir les annonces.

³ Dans les branches régies par une convention collective de travail déclarée de force obligatoire, l'autorité qui délivre les autorisations ou l'autorité cantonale chargée de recevoir les annonces transmet aux organes d'exécution paritaires compétents une copie de la décision d'autorisation.¹⁵

Les organes de contrôle peuvent exiger de l'employeur étranger qu'il prouve par un document qu'il a effectivement versé des contributions sociales à l'étranger en faveur de ses travailleurs:

a.

si un contrôle au sens de l'art. 7 de la loi a établi que l'employeur n'a pas respecté tout ou partie de ses obligations;

b.

si l'employeur n'a pas satisfait spontanément ou n'a satisfait que de façon incomplète à l'obligation d'annoncer visée à l'art. 6 de la loi;

c.

si d'autres éléments amènent l'autorité à douter que l'employeur ait respecté la loi.

¹ Le salaire minimum net est le salaire minimum selon l'art. 2, al. 1, let. a, de la loi après déduction des montants à la charge du travailleur versés par l'employeur pour:

a.

les assurances sociales;

b.

les impôts, notamment les impôts à la source;

c.

d'autres contributions, en particulier celles liées aux frais d'exécution et de formation continue imposés par des conventions collectives de travail déclarées de force obligatoire.

¹ L'entrepreneur contractant peut se faire présenter par le sous-traitant en particulier les documents suivants mettant en évidence que ce dernier respecte les conditions salariales minimales, conformément à l'art. 2, al. 1, let. a, de la loi:

a.

l'attestation de détachement signée par le sous-traitant et par le travailleur, fournissant des indications sur:

1.

le salaire actuel dans le pays d'origine,

2.

les indemnités de détachement et les suppléments octroyés en vertu de l'art. 1,

3.

l'affectation à la classe de salaire, les salaires minimaux et la durée du travail fixés dans la convention collective de travail déclarée de force obligatoire applicable à la mission en Suisse;

b.

une déclaration signée par le sous-traitant, selon laquelle il garantit les conditions minimales de salaire, complétée par les éléments suivants:

1.

la liste des travailleurs prévus pour exécuter les travaux ou la liste du personnel régulier employé en Suisse,

2.

l'indication de l'affectation à la classe de salaire, des salaires minimaux et de la durée du travail fixés dans la convention collective de travail déclarée de force obligatoire applicable,

3.

l'attestation écrite des travailleurs certifiant qu'ils reçoivent la rémunération minimale prescrite pour leur classe de salaire;

c.

une attestation des organes d'exécution paritaires des conventions collectives de travail déclarées de force obligatoire applicables selon laquelle elles ont contrôlé le respect des conditions de salaire et de travail par le sous-traitant et qu'elles n'ont pas constaté d'infraction;

d.

la mention du sous-traitant dans un registre tenu par les employeurs et les travailleurs ou par une autorité (registre professionnel) qui:

1.

a été effectuée sur la base d'un contrôle préalable du respect des conditions minimales de salaire et de travail, et qui

2.

atteste l'absence de procédure en cours pour infraction à l'encontre des conditions minimales de salaire et de travail ainsi que l'absence de telles infractions.

² L'entrepreneur contractant peut se faire présenter par le sous-traitant en particulier les documents suivants mettant en évidence que ce dernier respecte les conditions de travail minimales, conformément à l'art. 2, al. 1, let. b à f, de la loi:

a.

une déclaration signée par le sous-traitant, selon laquelle il s'engage à respecter les prescriptions sur:

1.

la durée du travail et du repos,

2.

la durée minimale des vacances,

3.

la sécurité au travail et la protection de la santé,

4.

la protection spéciale des jeunes et des travailleuses,

5.

l'égalité des salaires;

b.

certificats reconnus, en particulier ceux pour la sécurité au travail et la protection de la santé.

³ Les sous-traitants ayant leur siège ou leur domicile en Suisse enregistrés dans le registre suisse du commerce depuis moins de deux ans et ne pouvant présenter les justificatifs mentionnés à l'al. 1, let. c ou d, doivent en outre prouver qu'ils ont également transmis les déclarations mentionnées aux al. 1 et 2 aux organes paritaires compétents en vertu de l'art. 7, al. 1, let. a, de la loi.

⁴ Si l'entrepreneur contractant a déjà confié plusieurs fois des travaux à un même sous-traitant et que, lors de ces sous-traitances, ce dernier a rendu vraisemblable qu'il respectait les conditions de salaire et de travail, l'entrepreneur contractant n'est tenu d'exiger de nouveau la démonstration de ce respect par le sous-traitant que si une occasion particulière le justifie.

⁵ Les occasions particulières sont notamment:

a.

les modifications importantes des conditions de salaire et de travail fixées par la convention collective de travail déclarée de force obligatoire;

b.

des modifications affectant une part importante du personnel régulier occupé en Suisse;

c.

des modifications affectant une part importante des travailleurs habituellement détachés en Suisse;

d.

la connaissance par l'entrepreneur contractant d'une infraction du sous-traitant à l'encontre des conditions impératives de salaire et de travail.

Le devoir de diligence de l'entrepreneur contractant lui impose de prendre les dispositions contractuelles et organisationnelles nécessaires afin d'être en mesure d'exiger des sous-traitants censés effectuer des travaux dans le cadre ou à la fin de la chaîne contractuelle qu'ils démontrent leur respect des conditions minimales de salaire et de travail.

La Confédération et les cantons désignent les représentants des partenaires sociaux au sein des commissions tripartites parmi les personnes proposées par les associa­tions représentatives des employeurs et des travailleurs, pour autant que ces derniè­res aient fait usage de leur droit de faire des propositions (360b, al. 2, CO²⁴).

¹ Les commissions tripartites doivent au moins:

a.

évaluer la documentation, les informations et les statistiques existantes rela­tives aux salaires et à la durée du travail;

b.

participer à la constatation des salaires usuels dans la branche, la profession et la localité, ce qui implique la recherche des documents et des informations nécessaires et disponibles auprès, notamment, de la Confédération ou du canton;

c.

observer le marché du travail et constater les abus au sens des art. 360a, al. 1, et 360b, al. 3, CO²⁵ et de l'art. 1a de la loi fédérale du 28 septembre 1956 permettant d'étendre le champ d'application de la convention collec­tive de travail²⁶;

d.

examiner les cas individuels et rechercher un accord avec l'employeur con­cerné, conformément à l'art. 360b, al. 3, CO;

e.

formuler des propositions aux autorités cantonales et aux autorités fédérales quant à l'adoption d'un contrat-type de travail, à la déclaration de force obligatoire d'une convention collective de travail et à la modification ou à l'abrogation de tels actes;

f.

contrôler le respect des salaires minimaux fixés par les contrats-types de travail, conformément à l'art. 7, al. 1, let. b, de la loi;

g.

collaborer avec d'autres organes de contrôle, conformément à l'art. 8, al. 1 et 2, de la loi;

h.

dénoncer les infractions, conformément à l'art. 9, al. 1, de la loi;

i.

examiner les possibilités d'abus ou d'infraction, tels les faux indépendants, les séjours inférieurs à trois mois, etc.;

j.

collaborer avec la Confédération et les autres autorités;

k.

rédiger un rapport annuel d'activité à l'attention de la Direction du travail du Secrétariat d'État à l'économie.

² Les travaux de la commission tripartite sont consignés dans un procès-verbal.

La commission tripartite peut faire appel à des experts. Elle peut créer des groupes ou des sous-commissions qu'elle chargera de l'examen de domaines particuliers.

¹ Les commissions tripartites de la Confédération et des cantons ainsi que les com­missions paritaires instituées par des conventions collectives de travail déclarées de force obligatoire coopèrent entre elles. En particulier, elles échangent à titre gratuit les informations et documents nécessaires à leur activité.

² La Confédération favorise ces échanges par des moyens appropriés, notamment en fournissant le matériel nécessaire et en créant les plates-formes d'échanges adéquates.

³ La Confédération assure la formation initiale et la formation continue des membres des commissions tripartites et des commissions paritaires concernées.

⁴ Au besoin, la commission tripartite fédérale peut créer un groupe de coordination Confédération-cantons ad hoc ou permanent.

¹ Chaque canton supporte les frais découlant du fonctionnement de sa commission tripartite. Il assume en particulier les frais de secrétariat. Il règle au surplus l'indem­nisation des partenaires sociaux.

² Si plusieurs cantons ont créé une commission tripartite commune, ils s'en répartis­sent les frais de fonctionnement.

¹ La Confédération supporte les frais découlant du fonctionnement de la commission tripartite fédérale.

² La Confédération met à la disposition de la commission tripartite fédérale les locaux, le personnel et le matériel nécessaires à son activité.

¹ Le Conseil fédéral nomme au début de chaque période législative les membres de la commission tripartite fédérale.

² La commission tripartite fédérale se compose de 18 membres, à savoir de six représentants des associations de travailleurs, de six représentants des associations d'employeurs ainsi que de trois représentants de la Confédération et de trois représentants des cantons.²⁷

³ La représentation de la Confédération est composée d'une personne du Secrétariat d'État aux migrations²⁸ et de deux personnes de la Direction du travail du SECO.²⁹

⁴ La commission tripartite fédérale est placée sous la présidence d'un membre de la Direction du travail du SECO La Direction en assure aussi le secrétariat. La commission se constitue elle-même. Elle édicte un règlement qui fixe les modalités de son organisation et notamment ses compétences, celles des sous-commissions, des membres et de la présidence. Elle soumet son règlement à l'approbation du Département fédéral de l'économie, de la formation et de la recherche (DEFR)³⁰.³¹

Le volume de l'activité d'inspection visé à l'art. 7a de la loi est déterminé en fonction des éléments suivants:

a.

nombre de places de travail sur le marché du travail cantonal;

b.

part de main-d'œuvre étrangère présente sur ce marché;

c.

branches qui constituent le marché cantonal du travail et leur soumission éventuelle à une CCT déclarée de force obligatoire;

d.

dispersion géographique des entreprises;

e.

relations transfrontalières;

f.

collaboration mise en place entre le canton et les partenaires sociaux dans le but de procéder à l'exécution commune de la loi et à l'observation du marché du travail au sens de l'art. 360b, al. 3, CO³³;

g.

collaboration mise en place au sein du canton entre différentes autorités.

¹ L'accord de prestations est passé entre le DEFR et chaque canton en vertu de l'art. 7a, al. 3, de la loi.

² L'accord de prestations précise en particulier:

a.

le volume de l'activité de l'inspection;

b.

le financement par la Confédération;

c.

la mise en œuvre des objectifs de l'exécution de la loi;

d.

les conditions cadres applicables aux organes d'exécution;

e.

l'obligation de faire rapport;

f.

la durée de l'accord et les règles de dénonciation.

³ Les accords de prestations peuvent par ailleurs définir des indicateurs de résultats pour l'évaluation de la performance et des résultats.

Les activités de l'inspection portent sur les tâches suivantes:

a.

vérification des annonces reçues;

b.

transmission des annonces;

c.

demande de documents nécessaires à l'activité de contrôle, analyse et traitement de ces documents;

d.

contrôle des conditions de travail sur les lieux de travail des employés ou dans les locaux administratifs de leurs employeurs;

e.

contrôle des livres de salaires;

f.

instruction des cas douteux, notamment:

1.

recherche de documents complémentaires,

2.

contacts avec les employeurs, avec les institutions suisses ou étrangères d'assurances sociales et avec d'autres autorités;

g.

évaluation des résultats des contrôles;

h.

préparation des décisions à l'intention des autorités compétentes.

¹ La Confédération prend en charge 50 % de l'ensemble des charges salariales des activités d'inspection prévues par l'accord de prestations que supporte le canton pour l'accomplissement des tâches prévues à l'art. 16c, y compris la part patronale des contributions aux assurances sociales. Les frais d'équipement et d'infrastructure ne sont en revanche pas pris en compte.

² L'al. 1 s'applique également lorsqu'une collaboration entre les autorités cantonales et les partenaires sociaux a été fixée.

Les organes paritaires chargés de l'exécution d'une convention collective de travail et les commissions tripartites chargées des tâches d'inspection prévues à l'art. 7a de la loi doivent effectuer au total 35 000 contrôles par an. Le nombre des contrôles à indemniser est fixé dans les accords de prestations conclus conformément à l'art. 9, al. 3, de la présente ordonnance et à l'art. 7a, al. 3, de la loi.

¹ La présente ordonnance entre en vigueur, sous réserve de l'al. 2, le 1^er juin 2003.

² Les art. 1 à 9, 17 et 18 entrent en vigueur le 1^er juin 2004.